关键词：报应主义、功利主义、重刑主义、人道主义刑罚
刑罚的正当化根据
从古希腊时期，人们就开始讨论刑罚的正当化根据。
- 报应主义：立足于过去，因为有了犯罪，所以要有惩罚。
- 功利主义：立足于将来，惩罚是为了将来没有犯罪。
报应主义
德国哲学家伊曼努尔·康德是报应主义的代表人物。康德认为：人在自由意志的控制下实施犯罪，就应当收到相应的道德报应。理性的人要接受内心道德准则的自律。 道德义务的自律性决定了报应的天然正当性。
例如，海岛上的公民社会，在社会解散前要处死最后一个谋杀犯。 杀人偿命，天经地义。
报应主义至少有如下四个作用：
- 满足人们愤怒的复仇情感。不用刑罚抚慰受伤害的情感，则必然私力救济来寻找正义，因此死刑有一定合理性。
- 保持社会道德平衡。社会道德原本处于水平状态，犯罪打破了这种平衡状态。 黑格尔：犯罪行为不是最初的东西、肯定的东西，刑罚是作为否定加于它的，所以刑罚不过是否定的否定。犯罪是对法的否定，而法不能否定，刑法是再否定，则法在更高的意义升华，这叫做法的自在的正义。
- 体现对犯罪人的尊重。人的自由意志选择了实施犯罪，则必然预见到了犯罪的行为后果。惩罚是尊重其作为理性的人，这是法的自为的正义。黑格尔：刑罚既包含着犯罪自己的法，所以处罚他，正是尊重他是理性的存在。如果不从犯罪人自己的行为中去寻找这种刑罚的概念和尺度，他就得不到这种尊重。
- 体现对被害人的尊重。通过刑罚恢复被害人被践踏的尊严。
功利主义
英国哲学家杰里米·边沁是功利主义的代表人物。名言：什么叫做争取的行为？正确的行为就是能够给最大多数人带来最大幸福的行为，最大多数的最大幸福。
边沁认为，法律应该以最小的社会痛苦，防止更多更大的犯罪的痛苦，来追求社会福利的最大化。以较小的刑罚的痛苦，防止更多更大的犯罪的痛苦，则刑罚正当。
商鞅《商君书》：以杀去杀，虽杀可也；以刑去刑，虽重刑可也。体现了中国法家的重刑主义。
功利主义认为，刑罚的恶不能超过犯罪的恶，多余的刑罚就是多余的恶。功利主义的预防分为一般预防和特殊预防。
一般预防：威慑普通民众
特殊预防：防止犯罪人再犯罪，通过以下三个方面起作用：
- 牢房将犯罪人和社会隔绝开
- 受过的刑罚的痛苦提醒犯罪人不再犯罪
- 矫正型：教育改造
美国《梅根法案》通过了性犯罪人登记制度。该制度不能实现矫正作用。
缇萦救父：班固：百男何愦愦，不如一缇萦。淳于意小女缇萦向汉文帝上书：施加肉刑则无改过自新可能。文帝认为，国内普遍严刑，但犯罪仍然久禁不绝，是因为教育不得法。
文帝诏书引用缇萦原话：虽欲改恶行善，其道亡繇也。于是废除肉刑。
报应主义和功利主义的辩论
报应主义指责功利主义：
- 一般预防是把犯罪人当作工具人。
- 功利主义有冤枉无辜的风险。
- 特殊预防的矫正型存在空想成分，难以实现。
功利主义指责报应主义：
- 报应主义的无效性，并不能制止犯罪
- 报应主义过于感性，是远古复仇情感的延续
对功利主义和报应主义的看法
大多国家采用综合主义：以报应主义为主，功利主义为辅。不能突破无罪不罚的底线。即使犯罪人丧失了犯罪能力，也要接受惩罚。
人道主义刑罚理论：犯罪人是生病的人，用预防、矫正的科学标签替换传统的应受惩罚概念。
C·S·路易斯：仁慈是与公正相对应的，离开了公正，仁慈也就不复存在。
引申性悖论：经济地位社会地位相对较低的人和经济地位社会地位相对较高的人，实施相同的犯罪，谁的惩罚应该更重？
直觉上是后者应当更重。
报应主义认为应当相同，在此基础上考虑预防。
功利主义认为前者更需要遏制、需要更大的惩罚才能遏制。
越是值得惩罚的人，越不值得惩罚；越是不值得惩罚的人，越值得惩罚。
